מבזק מיסים | שטר הון, מחירי ההעברה ומיסוי הכנסות מימון בין חברות קשורות

שטר הון, מחירי ההעברה ומיסוי הכנסות מימון בין חברות קשורות

חברות רב לאומיות הפועלות במדינות שונות נוהגות במסגרת מימון פעילות ו/או רכישת חברות לבצע העברת כספים על דרך של מתן הלוואות ו/או השקעה בהון ו/או באמצעות שטרי הון.

לאחרונה ניתן פס"ד בביהמ"ש המחוזי ע"מ 54727-02-17 וע"מ 54659-02-17 האחים ברזני (1974) בע"מ (להלן: "חברת ברזני") אשר עסק בסיווג המימון אשר ניתן על ידי חברת ברזני לחברות בנות זרות.

במסגרת פס"ד האמור, חברת ברזני טענה כי המימון שהעניקה למספר חברות בנות ברומניה (להלן: "החברות הזרות") הינו בגדר השקעה בשטרי הון שאינם נושאים ריבית והפרשי הצמדה, ועל כן במסגרת דוחותיה לא דיווחה על הכנסות ריבית.

אולם, פקיד השומה ובית המשפט דחו טענה זו מכיוון שבמסגרת הסכמי ההלוואה עם החברות הזרות נכתב במפורש כי ההלוואות נושאות ריבית וכן במסגרת הדוחות של החברות הזרות נרשמו הוצאות ריבית.

חברת ברזני טענה כי הסכמי ההלוואה המקוריים נעשו בטעות ולאחר שהתגלתה טעות זו, תוקנו ההסכמים אשר משקפים השקעה בשטרי הון, אך טענה זו נדחתה על ידי בית המשפט עקב כשלים אשר נתגלו בביסוס העובדות וכן לנוכח העובדה כי ברומניה לא קיים מושג הנקרא "שטר הון" ועל כן לא ברור כיצד החברות הזרות הנפיקו שטרי הון.

כמו כן, בית המשפט קבע כי העובדה שהריבית ההסכמית לא שולמה בפועל לחברת ברזני, איננה שוללת את החיוב במס בידי חברת ברזני.

ככלל, עסקאות בינלאומיות בקבוצת חברות נבחנות בהתאם להוראות סעיף 85א לפקודה. יחד עם זאת, נקבע, כי מימון העומד בתנאים שבהוראות סעיף זה, היינו, על דרך של שטר הון, הוחרג מתחולת הסעיף, ובלבד ומתקיימים התנאים הבאים שלהלן:

1. מקבל ההלוואה הוא חבר בני אדם בשליטתו של נותן ההלוואה;
2. ההלוואה אינה צמודה למדד כלשהו ואינה נושאת ריבית או תשואה כלשהי (לעניין זה – לא יראו את שער המטבע כמדד, לגבי הלוואה שניתנה במטבע מדינת התושבות של מקבל ההלוואה);
3. ההלוואה אינה ניתנת לפירעון לפני תום תקופה של 5 שנים ממועד נתינתה;
4. פירעון ההלוואה נידחה בפני התחייבויות אחרות וקודם רק לחלוקת נכסים לבעלי המניות בפירוק.

בפסק הדין, משנדחתה טענת ברזני, קבע בית משפט, כי מדובר בהלוואה בין חברתית נושאת ריבית, ולפיכך חל סעיף 85א לפקודת מס הכנסה. כפועל יוצא, בית המשפט פסק כי חישוב המס בהלוואה הבינחברתית צריך להיעשות לפי ריבית על פי תנאי שוק, ולא על פי ההסכמים שנחתמו בין הצדדים.

פסק הדין ברזני חידד פעם נוספת שעסקת מימון המתיימרת להיות "שטר הון" ושלא תכנס לחריגים הקבועים בסעיף 85א לפקודת מס הכנסה, תסווג מחדש על ידי רשות המיסים כהלוואה. במקרה כאמור, תזקף הכנסת ריבית רעיונית לחברה הישראלית; הריבית תקבע בהתאם לתנאי שוק; יחול חיוב במס על מרבית הריבית הרעיונית; וקיים חשש לכפל מס ותשלום מס בייתר שעה שהריבית לא נדרשה כהוצאה בחברת הבת.

 אין ספק, כי תוצאת סיווג מחדש של שטר הון כהלוואה הינה בעלת השלכות מס מהותיות לחברה. לפיכך, אנו ממליצים לבחון את הסדרי המימון הבין חברתיים, בפרט באותן נסיבות בהן חברת ישראלית מעניקה מימון לחברת בת זרה, ובין היתר, לתת דגש על :

• עמידה בקריטריונים שנקבעו להחרגת "שטר הון" מתחולת סעיף 85א' לפקודה.
• קיומם של הסכמים בינחברתיים המשקפים ומתעדים את המימון הבינחברתי.
• אופן הסייוג וההצגה בדוחות הכספיים בכל אחת מהחברות בקבוצה.
• היבטי המע"מ הנוגעים למימון הבינחברתי.

לפרטים ניתן לפנות למחלקת מיסים במשרדנו,

עו"ד אורן בירן בטלפון: 03-6074514 ובדוא"ל: oren@gkh-law.com

משרד גרוס, קלינהנדלר, חודק, הלוי, גרינברג, שנהב ושות' (GKH), הנו אחד ממשרדי עורכי הדין הגדולים בישראל, המונה למעלה מ-170 עורכי דין. למשרד התמחות ופעילות ענפה בתחומי המשפט המסחרי, ובין היתר בתחום מיזוגים ורכישות, שוק ההון, הייטק וטכנולוגיה, בנקאות, מימון, נדל"ן, ליטיגציה, הגבלים עסקיים, אנרגיה ותשתיות, איכות הסביבה, קניין רוחני, דיני עבודה ומיסים.

מידע בחוזר זה מיועד ללקוחות משרד גרוס, קלינהנדלר, חודק, הלוי, גרינברג, שנהב ושות' וידידיו. כל המידע הנכלל בחוזר זה הינו בבחינת מידע כללי ותמציתי בלבד, ואינו מהווה חוות דעת או ייעוץ משפטי. על המשתמש לקבל עצה מקצועית נפרדת לכל פעולה משפטית או אחרת בקשר לנושאים שנדונו בחוזר.